Заключение договора с иностранным юридическим лицом

Заключение договора с иностранным юридическим лицом

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Лекторы – ведущие эксперты, непосредственные разработчики законов:
В. В. Витрянский, Л. Ю. Михеева, Е. А. Суханов, А. А. Маковская. Принять участие можно очно/ онлайн или в записи, в любой точке страны!

Российская организация оказывает консультационные услуги на возмездной основе иностранной организации, зарегистрированной в Республике Кипр. Согласно учредительным документам иностранная организация зарегистрирована, имеет фактическое местонахождение и место управления, а также место нахождения ее постоянно действующего исполнительного органа на территории страны ЕС.
Договор заключается напрямую с иностранной организацией, отчет об оказании услуги предоставляется иностранной организации. На дату подписания договора иностранная организация не имеет представительства в РФ и не вела деятельность в РФ. Однако на дату подписания акта об оказании услуг иностранная организации уже будет иметь в РФ аккредитованный филиал, который будет вести деятельность в РФ.
Частично оплачивать консультационные услуги будет филиал иностранной организации, и не исключено, что услуги будет также принимать представитель филиала иностранной организации.
Российская Федерация с государством, резидентом которого является иностранная организация, не заключала договор об избежании двойного налогообложения в части НДС.
Будут ли облагаться НДС консультационные услуги, оказываемые российской организацией иностранной организации, если такие услуги приобретаются иностранной организацией у российской организации напрямую, а не через филиал, аккредитованный в РФ?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Если консультационные услуги оказываются непосредственно головной организации, местом реализации данных услуг территория РФ не признается.
Если же оплата и (или) принятие услуг будут проходить через филиал, налоговые органы могут посчитать, что место осуществления деятельности покупателя в этом случае определяется по месту нахождения филиала иностранной организации и, соответственно, реализация данных услуг будет признаваться объектом налогообложения НДС.

Обоснование позиции:
В соответствии с п. 3 ст. 55 ГК РФ филиал организации не является самостоятельным юридическим лицом, а следовательно, если бы даже договор был заключен с филиалом иностранной организации, такой контракт считается заключенным непосредственно с иностранным юридическим лицом.
Между РФ и Республикой Кипр подписано Соглашение об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал (Никосия, 5 декабря 1998 г.) (далее – Соглашение), положения которого в силу ст. 7 НК РФ имеют приоритет над нормами НК РФ.
В настоящее время соглашение об уплате косвенных налогов, заключенное между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр, отсутствует. Соглашение не применяется в отношении НДС. В такой ситуации при обложении операций между резидентами указанных стран НДС следует руководствоваться главой 21 НК РФ.
В силу п. 1 ст. 143 НК РФ организации признаются плательщиками НДС.
На основании п. 2 ст. 11 НК РФ под организациями понимаются, в частности, юридические лица, образованные в соответствии с законодательством РФ, а также иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, их филиалы и представительства, созданные на территории РФ.
Таким образом, филиалы и представительства иностранных организаций в целях налогообложения признаются самостоятельными налогоплательщиками НДС, если отвечают нормам, установленными п. 1 ст. 143 и п. 2 ст. 11 НК РФ (смотрите письма ФНС России от 10.02.2014 N ГД-4-3/2149@, от 16.08.2016 N СД-4-3/14994@, Минфина России от 25.08.2016 N 03-07-11/49730).
Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом обложения НДС признаются в том числе операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ.
Место реализации работ и услуг определяется в соответствии со ст. 148 НК РФ.
По общему правилу местом реализации услуг признается территория РФ, если деятельность лица, которое оказывает эти услуги, осуществляется на территории РФ (пп. 5 п. 1 ст. 148 НК РФ). Исключением из общего правила определения места реализации услуг являются ситуации, перечисленные в пп.пп. 1-4.1, 4.4 п. 1 ст. 148 НК РФ.
Так, в частности, при оказании консультационных услуг применяются нормы пятого абзаца пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ: местом реализации консультационных услуг признается территория РФ, если покупатель услуг осуществляет деятельность на территории РФ.
Если покупатель данных услуг осуществляет деятельность на территории иностранного государства, местом реализации таких услуг территория РФ не признается (пп. 4 п. 1.1 ст. 148 НК РФ).
Местом осуществления деятельности покупателя считается территория Российской Федерации в случае фактического присутствия иностранной компании – покупателя консультационных услуг на территории РФ на основе государственной регистрации организации, а при ее отсутствии или в отношении ее филиалов и представительств – на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организации, места нахождения постоянно действующего исполнительного органа, места нахождения постоянного представительства (если услуги приобретены через это постоянное представительство) (абзац второй пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ).
Как правило, место реализации работ и услуг подтверждается контрактом, заключенным с иностранными контрагентами, а также документами, подтверждающими факт выполнения работ или оказания услуг. Вместе с тем достоверно установить, кем потреблялись консультационные услуги – филиалом или головной организацией, в ряде случаев затруднительно.
Минфин России в подобных ситуациях в отношении различных видов услуг, к которым также применяется норма пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ, как и к консультационным, давал следующие разъяснения.
Местом реализации рекламных услуг, оказываемых российской организацией непосредственно иностранной организации, в том числе по договору, заключенному с ее представительством на территории РФ, территория Российской Федерации не признается и, соответственно, такие услуги НДС на территории Российской Федерации не облагаются (письмо Минфина России от 28.11.2008 N 03-07-08/261).
Местом реализации инжиниринговых услуг, оказываемых российской организацией непосредственно иностранной организации, в том числе имеющей филиал в РФ, состоящий на учете в российском налоговом органе, территория РФ не признается, и такие услуги объектом налогообложения по НДС в РФ не являются (письмо Минфина России от 24.03.2014 N 03-07-08/12698).
В отношении ситуации, сходной со сложившейся в вашем случае, в письме Минфина России от 04.05.2016 N 03-07-08/25619 было пояснено, что если непосредственным покупателем оказываемых российской организацией юридических услуг является иностранная компания, а не ее постоянное представительство, находящееся в РФ, местом реализации таких услуг территория Российской Федерации не признается, и, соответственно, эти услуги НДС в Российской Федерации не облагаются. В отношении проектных услуг тот же вывод представлен в письме Минфина России от 22.02.2017 N 03-07-08/10206.
Мы полагаем, что указанные в письмах разъяснения в полной мере можно распространить и на случаи оказания консалтинговых услуг иностранной организации, у которой появляется филиал в РФ.
Аналогичные выводы содержатся в постановлении ФАС Московского округа от 10.07.2012 N Ф05-6448/12 по делу N А40-82827/2011. Суд установил, что если российский филиал иностранной организации не только не оплачивал услуги, но и не принимал их, то в этом случае местом реализации услуг РФ не признается.
Также нами найдены судебные решения, согласно которым если филиал (его представители) принимает услуги и оплачивает их, то место осуществления деятельности покупателя определяется по месту нахождения филиала иностранной организации. Так, в постановлении ФАС Московского округа от 06.10.2008 N КА-А40/8608-08 сказано, что из взаимосвязи положений ст. 454 ГК РФ, ст. 11, пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ следует, что оказание услуг через постоянное представительство будет иметь место в том случае, когда постоянное представительство принимает услуги и оплачивает их. В этом случае место осуществления деятельности покупателя правомерно определять по месту нахождения постоянного представительства иностранной организации. Место реализации услуг определяется не из факта создания филиала и не из факта включения филиалом затрат в расходы при исчислении налога на прибыль, а из факта оказания услуг через филиал. В данном случае филиал не участвовал в процессе приобретения услуг и их оплаты. Ни сотрудники филиала, ни лица, его возглавляющие, не осуществляли какую-либо деятельность, связанную с приобретением услуг, их оплатой, что свидетельствует об отсутствии факта оказания услуг через филиал. Кроме того, документы, на основании которых согласно п. 4 ч. 1 ст. 148 НК РФ определяется место оказания услуг, подтверждают доводы заявителя, что местом оказания спорных услуг является территория Германии. Услуга считается оказанной не на территории РФ в том случае, если договор с иностранной организацией заключен на территории иностранного государства, услуги оплачивает головной офис иностранной организации, документы, подтверждающие факт оказания услуг, принимаются головным офисом иностранной организации.
В постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 25.04.2014 N Ф08-2245/14 по делу N А32-16469/2012 речь шла об оказании услуг по разработке предпроектной документации и факультативному развитию проекта. С тем чтобы установить, как суд определил место реализации услуг для целей исчисления НДС, приведем подробные выдержки из решения. Было установлено, что услуги приобретены покупателем (компанией), местом регистрации которого являются США; контракт заключен компанией, а не ее постоянным представительством в РФ; со стороны компании договор подписан старшим вице-президентом, действующим по доверенности, поправки к договору подписаны со стороны компании вице-президентом компании. После разработки обществом технической документации она направлялась по электронной почте в адрес главного инженера компании, который осуществляет свою деятельность в США и не состоит в штате филиала. После устранения замечаний к проекту общество в лице менеджера проекта подписывало окончательную версию документации и направляло в США, где техническая документация согласовывалась и подписывалась от имени компании. Сотрудник, принявший работы по контракту и подписавший акты приемки-передачи, действовал от имени иностранной организации, а не ее филиала в г. Москве, о чем прямо указано в актах. Акты выполненных работ подписаны лицами, не состоящими в трудовых отношениях с филиалом и не имеющими соответствующих полномочий. Из актов следует, что приемку осуществляет непосредственно иностранная компания, указаны реквизиты компании, акты скреплены ее печатью. Причем направление почтовой корреспонденции (дублирование) в адрес филиала и одновременное совмещение представителем иностранной организации функций вице-президента компании и директора ее московского филиала сами по себе не свидетельствуют о выполнении работ исключительно для филиала иностранной организации. Оплата выполненных по контракту работ производилась непосредственно с банковского счета компании в долларах США. В итоге судебные инстанции сделали вывод об отсутствии у налогового органа оснований для начисления налогоплательщику по указанной хозяйственной операции НДС, пеней и штрафа.
Применительно к “зеркальной” ситуации в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 06.04.2004 N А33-17497/02-С3-Ф02-992/04-С1 судьи заключили следующее. Если иностранная организация, не состоящая на учете в налоговых органах, действует не через свое представительство, а самостоятельно оказывает услуги российской организации, в документах указывает иностранный адрес, покупатель перечисляет денежные средства на счет иностранной фирмы и в договоре отсутствует ссылка на взаимоотношения между покупателем и представительством, то согласно ст. 161 НК РФ у российской организации возникают обязанности налогового агента по удержанию и перечислению НДС. Российская организация-покупатель может избежать обязанностей налогового агента, если в текст договора или гарантийного письма от иностранной организации будет включена информация о наличии у такой компании представительства на территории России.
Таким образом, заключаем, что если консультационные услуги оказываются непосредственно головной организации, местом реализации данных услуг территория РФ не признается (пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ, пп. 4 п. 1.1 ст. 148 НК РФ). И, соответственно, реализация таких услуг не подлежит налогообложению по НДС (смотрите также письма Минфина России от 11.07.2011 N 03-07-08/213, от 29.01.2010 N 03-07-08/21, от 06.10.2008 N 03-07-08/224, письма Управления МНС по г. Москве от 08.09.2004 N 24-08/58255 и от 18.12.2003 N 24-11/70370 (касались в том числе и “зеркальной” ситуации)).
Отметим, что в отношении выполненных работ в судебной практике встречаются решения в пользу налогоплательщиков, которые доказали, что место реализации определяется не по месту выполнения работ, а месту передачи результатов выполненных работ (смотрите, например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.08.2013 N А56-59638/2012). В отношении выполненных услуг судебные решения с аналогичными выводами нами не найдены.
Исходя из вышеизложенного, в целях избежания конфликтных ситуаций со стороны проверяющих органов российская организация должна быть готова доказать, что услуги оказаны непосредственно головной организации.
Если же оплата и (или) принятие услуг будут проходить через филиал, полагаем, что налоговые органы могут посчитать, что место осуществления деятельности покупателя в этом случае определяется по месту нахождения филиала иностранной организации, и, соответственно, реализация данных услуг будет признаваться объектом налогообложения НДС. Тогда свою точку зрения придется отстаивать в судебном порядке.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор Пивоварова Марина

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член РСА Мельникова Елена

14 ноября 2017 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Как правильно заключить договор с иностранным юридическим лицом

Оформление договора оказания услуг с иностранной компанией (как и любых иных сделок) осуществляется в соответствии с законодательством стран, к которым принадлежат стороны сделки. Кроме того, учитываются нормы международного права, которые применимы к условиям конкретного договора и которые стороны посчитали возможным применить. Поскольку любой договор с иностранной компанией относится к категории внешнеэкономических сделок, нужно руководствоваться специальными правилами, установленными для таких контрактов.

Подготовка к заключению сделки

​Если для сторон или для одной из сторон заключение договора с иностранной компанией – первый опыт участия в такой сделки, подготовительная стадия – очень важный этап для понимания всех юридических тонкостей. Аналогичное можно сказать и о крупных сделках или долгосрочных контрактах. Но дело не только в различных формальностях, которые нужно будет соблюсти.

Стандартный подход к заключению и исполнению внешнеэкономической сделки – юридическое и финансовое сопровождение контракта, с привлечением своих штатных или аутсорсинговых специалистов.

К внешнеэкономическим контрактам в части расчетов применяются правила валютного контроля. В ряде случаев необходима постановка контракта на учет в рамках валютного контроля (ранее – оформление паспорта сделки). Нужно заранее предусмотреть, как контракт и его исполнение будут отражаться в данных бухгалтерского учета, каким образом они повлияют на налогообложение сторон сделки и подготовку финансовой отчетности. Как правило, решение этих вопросов поручается финансовому отделу (бухгалтерии), который взаимодействует с юридическим подразделением.

Юридическое сопровождение подразумевает решение всех правовых вопросов, возникающих при подготовке к сделке, ее оформлении и исполнении. При заключении сделки целесообразно проводить правовую экспертизу контракта. Это позволит выявить риски и предусмотреть варианты их устранения или минимизации.

Общая схема подготовки к сделке:

  1. Определяется вид договора, которым будет оформлена сделка (следует учитывать, что в разных странах подходы к классификации сделок и, соответственно, их правовому регулированию различаются, поэтому общепринятая практика – брать за основу международный подход).
  2. Анализируются и определяются рабочие моменты:
  • термины и определения, используемые в договоре (если свои – нужно включать в договор соответствующий раздел, если стандартные – используется справочник «Инкотермс»);
  • валюта сделки (для России валюта – рубль, а если используется другая – должен быть предусмотрен эквивалент в российских рублях);
  • язык (языки) договора;
  • схема взаиморасчетов;
  • необходимость прохождения таможни и оформления таможенных операций (для внешнеторговых контрактов);
  • необходимость оформления паспорта сделки (сейчас он отменен – вместо оформления паспорта, требуется регистрация сделки);
  • законодательство, на основании которого будут разрешаться противоречия (стандартный подход – применяется законодательство той страны, на территории которой происходят основные процессы исполнения договора);
  • суд, который стороны определяют для разрешения в судебном порядке вытекающих из договора споров.
  1. Исходя из вида и условий договора, определяется нормативно-правовая база, которая будет регулировать правоотношения.
  2. Разрабатываются условия договора.
  3. Готовится проект договора, который согласовывается сторонами при личном контакте или посредством переписки. При необходимости составляется протокол согласования контракта.
Читайте также:  Регистрация ИП в России для белорусов

Для тех, кто впервые заключает контракт с иностранной компанией, будет полезным ознакомиться с важной информацией относительно осуществления внешнеэкономической деятельности и ее правового регулирования. Это можно сделать на Портале внешнеэкономической информации Минэкономразвития.

Новичкам обязательно следует изучить:

  • Закон «Об экспортном контроле» (№183-ФЗ от 18.07.99);
  • Закон «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» (№164-ФЗ от 08.12.2003);
  • Венскую конвенцию ООН (внешнеторговая деятельность);
  • Раздел VI «Международное частное право» Гражданского кодекса РФ, часть 3.

Форма и содержание договора

В соответствии со ст. 1209 ГК РФ, к форме сделки с иностранной компанией предъявляются требования, установленные законодательством страны, которое применяется к самой сделке. Таким образом, то право, которому стороны подчиняют сделку в условиях договора, и будет определять форму сделки. Исключение – сделки с недвижимостью. В этом случае применяется законодательство страны, где находится недвижимость. Как правило, это важно для порядка оформления сделки – необходимость нотариального удостоверения и (или) государственной регистрации.

К самой форме контракта общепринятый подход – составлять договор письменно. Иначе просто невозможно будет что-либо доказать и получить эффективную судебную защиту. Кроме того, есть риск признания сделки недействительной, что прямо установлено ст. 162 ГК РФ. Согласно статье 434 ГК РФ письменный договор считается заключенным и в том случае, если он заключен путем обмена документами посредством различных видов связей, например электронной. Единственное условие – наличие возможности достоверно установить, что документ был отправлен стороной договора. Во избежание рисков, условие об электронном обмене документами и указание адресов электронной почты сторон сделки включаются в текст договора.

Обязательные реквизиты контракта можно взять из Письма Центробанка РФ от 15.07.96 года №300. Несмотря на то, что этот акт уже отменен, общее представление о том, что должно быть в договоре, оно даст.

Содержание договора должно соответствовать предмету сделки и, соответственно, виду контракта. Текст разрабатывается индивидуально. Как правило, это работа юристов, иначе легко допустить ошибки или упустить что-то важно.

Стандартными считаются следующие разделы:

  1. Дата и место заключение договора.
  2. Наименование сторон, полномочия подписантов.
  3. Предмет договора.
  4. Права и обязанности сторон.
  5. Цена сделки, сумма, валюта.
  6. Условия расчетов.
  7. Условия исполнения договора (что и в каком порядке осуществляется каждая из сторон во исполнение сделки).
  8. Срок договора.
  9. Форс-мажор.
  10. Прочие условия сделки.
  11. Рассмотрение и разрешение споров.
  12. Санкции за неисполнение обязательств (неустойка, штраф и пр.).
  13. Реквизиты сторон (наименование, адрес, банковские реквизиты, контактная информация).
  14. Подписи сторон.

Упрощает задачу подготовки контракта образец. Его можно скачать на нашем сайте. Обязательно следует проверить, чтобы образец соответствовал виду и характеру сделки. Образец нельзя использовать как есть. Это лишь пример, ориентир. Лучше всего, если все условия договора и его текст разрабатывают юристы. Образец можно использовать для самостоятельной подготовки контракта, но затем проект нужно все равно обязательно показать юристам.

Стороны сами решают, на каком языке (языках) следует составлять текст договора. Это может быть русский, английский (как международный вариант) или язык второй стороны сделки. Стандартный подход – использовать два языка, если стороны – из стран, где говорят на разных языках. При использовании двух языков практикуется такой подход: страница делится на две колонки, где в одной – текст на одном языке, а во второй – аналогичный текст на втором языке. Но возможно составление нескольких экземпляров контракта – каждый на определенном языке. В этом случае нужно указать в тексте договора (в каждом языковом варианте), что используется такой подход и все экземпляры равнозначны.

Зачастую проект договора готовит одна из сторон, а вторая – анализирует, соглашается со всем или предлагает свои изменения/дополнения. Это тоже допустимо. Но обязательно нужно убедиться, что учтены права и интересы всех сторон сделки, нет злоупотреблений и кабальных условий.

Валютный контроль в 2020 году

С 1 января 2018 года требование об оформлении паспорта сделки трансформировалось в требование регистрации контракта. Но, как и прежде, ключевой момент – сумма обязательств по контракту.

Регистрация необходима, если цена контракта на импорт – от 3 млн. рублей, а цена контракта на экспорт – от 6 млн. рублей. К сделкам к валюте нужно применять официальный курс Центробанка РФ на дату заключения контракта или дату внесения последних изменений.

Регистрируют договоры, как и ранее паспорта сделок, банки. Это делается в течение рабочего дня. Подробнее о процедуре можно узнать в своем банке – там, где находится и обслуживается расчетный счет.

Заключаем договор с зарубежными партнёрами

Сегодня многие российские фирмы заключают контракты с иностранными компаниями. Обычно такие сделки совершаются при тщательном юридическом сопровождении. Ведь заключение внешнеторгового контракта – дело весьма важное и ответственное. Допущенные на этой стадии ошибки могут в дальнейшем обернуться серьезными проблемами.. Финансовым директорам полезно знать о типичных ошибках, возникающих при составлении подобных договоров, поскольку такие ошибки влекут за собой серьезные финансовые последствия.

Заключая договор с иностранной компанией, прежде всего следует проверить статус партнера- где он зарегистрирован, каковы его финансовое положение и коммерческая репутация. Особенно важно выяснить, уполномочен ли представитель инофирмы, с которым вам предстоит заключать контракт, подписывать подобный документ.

Убедитесь, что у него есть доверенность от компании на совершение подобных действий (даже если вы лично знаете этого представителя). Доверенность (или нотариально заверенную копию) необходимо хранить вместе с договором. Помните, что сделка, заключенная от имени инофирмы лицом, не имеющим соответствующих полномочий, может быть признана недействительной.

ДОГОВОР ДОЛЖЕН БЫТЬ ОДИНАКОВ ДЛЯ ВСЕХ
Если одной из сторон внешнеэкономической сделки является российское юридическое лицо, сделка согласно ст. 1209 ГК РФ должна оформляться только в письменной форме. Российское законодательство разрешает вместо составления единого договора на бумаге заключать договор путем обмена различными документами. К примеру, контракт считается заключенным, если на предложение заключить договор (оферта) поступило согласие на заключение этого договора (акцепт) по почте <в том числе электронной), телеграфу, телетайпу, а также по факсу (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Часто бизнесмены предпочитают использовать факс и электронную почту при составлении дополнительных соглашений и приложений к контрактам. Однако в данном случае существует риск неидентичности документов отправителя и получателя. В судах такие дела проигрываются. Поэтому лучше либо полностью отказаться от использования факса и электронной почты при заключении контрактов (а также при внесении изменений в контракты), либо дублировать условия оферты и акцепта соответствующим письмом, составленным на бумаге.

В преамбуле к контракту необходимо четко указать дату и место его заключения. Дата заключения контракта говорит о том, с какого момента стороны вступают в договорные отношения, то есть когда у них возникают права и обязанности по этому договору (если не указан другой особый срок вступления контракта в силу). Место заключения договора имеет также принципиальное значение во многих случаях, например, при определении цены и толковании условий договора.

Если цена не была прямо предусмотрена в контракте, она определяется исходя из цены, которая в сходных условиях обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги в месте заключения договора.

Если контракт составлен на двух языках и вы заверяете правильность перевода у нотариуса, нотариус свидетельствует верность перевода, только если он сам владеет соответствующими языками (ст. 81 Основ законодательства о нотариате от 11.02.93 г.ЛМ462-1(ред. от 01.07.2005г.)). Во всех других случаях нотариус заверяет лишь подлинность подписи переводчика. При разногласиях, связанных с неточностями перевода контракта, взыскать какие-либо суммы с переводчика практически невозможно.

ОПРЕДЕЛИТЕСЬ С ТОЛКОВАНИЕМ ТЕРМИНОВ
Во внешнеторговых договорах часто используются принятые в международной торговле правила толкования торговых терминов-“ИНКОТЕРМС” (International Commercial Terms). Если такие правила применяются к вашему договору, следует оговорить это особо, поскольку правила носят рекомендательный характер и не будут применяться “по умолчанию”. Они созданы для того, чтобы контрагенты из разных стран, заключающие договор купли-продажи, одинаково понимали основные права и обязанности сторон по транспортировке, упаковке, страхованию, таможенному оформлению товаров, а также по распределению рисков случайной гибели и повреждения товаров.

Отсутствие ссылок на подобные документы может существенно повлиять на условия контракта. Так, по “ИНКОТЕРМС 2000” условие поставки FOB (от англ. Free on board – “свободно на борту”) трактуется иначе, чем, к примеру, в Торговом кодексе США. В первом случае обязанности продавца считаются исполненными при доставке груза на борт судна в порту отгрузки, во втором – при доставке груза в порт без его передачи перевозчику, то есть без непосредственной доставки на борт судна.

“ИНКОТЕРМС” И НАЛОГОВЫЕ “ЛОВУШКИ”
При заключении внешнеторгового контракта российскому участнику внешнеэкономической деятельности следует учитывать, что выбор условия поставки может повлиять и на его налоговые обязательства.

Важно учитывать, что “ИНКОТЕРМС” как и Венская конвенция, не определяет порядок перехода права собственности от продавца к покупателю. Если момент перехода права собственности в договоре специально не установлен, то каждая сторона, как правило, определяет его по нормам своего национального законодательства исходя из условий договора.

Неопределенность с переходом права собственности может привести к возникновению спорных ситуаций между российским экспортером и налоговыми органами. Нередко момент перехода права собственности налоговики определяют исходя из условий поставки, на основании чего отказывают экспортерам в возмещении НДС.В таких случаях свою правоту предприятиям приходится доказывать в суде.

Другая налоговая “ловушка” может поджидать российских участников ВЭД – импортеров. Если стороны выбрали условие поставки DDP (от англ. Delivered duty paid – “поставлено с оплатой пошлины”), то продавец должен уплатить все налоги и сборы, взимаемые при ввозе товара в Россию, включая НДС, уплачиваемый на таможне. Однако из-за того, что НДС на таможне уплачивается именно иностранным поставщиком, российский импортер (покупатель товара) не сможет предъявить его к вычету. Именно такую позицию занимают налоговые органы и арбитражные суды.

Выходом из подобной ситуации может быть специальная оговорка в контракте о том, что НДС при ввозе товара уплачивает российский импортер. В этом случае импортер сможет принять к вычету таможенный НДС.

КАК ЦЕНА ЗАВИСИТ ОТ ВАЛЮТЫ
При установлении цены товара в договоре продавец и покупатель преследуют разные интересы: продавцу выгодно установить цену в твердой валюте или в валюте, курс которой имеет тенденцию к повышению, покупателю же выгодна цена в более “слабой” валюте.

Как в этой ситуации найти компромисс? Если при заключении экспортного контракта решено указывать цену в “слабой” валюте, продавцу, чтобы компенсировать риски, следует ее повысить. Если цена устанавливается в “сильной” валюте, покупатель должен требовать от продавца снижения стоимости товара или уступки по другим пунктам контракта.
В ситуации, когда цена в контракте указана в одной валюте, а платить за товар предполагается в другой, необходимо указать, какой курс пересчета валют будет применяться.

НЕ ЗАБЫВАЙТЕ ПРО КОЛИЧЕСТВО И КАЧЕСТВО
Поскольку в разных странах применяются различные единицы измерения веса, обьема, длины, необходимо внимательно проверить, какие единицы измерения товара указаны в договоре. Иначе возможна ситуация, когда вы ожидаете товар в количестве 5000 кг, а получаете в количестве 5000 английских фунтов, что почти в 2,3 раза меньше.

Если товар продается в упаковке, а в договоре предусмотрено определение количества товара на вес, уточните, как будет взвешиваться товар – с учетом веса упаковки или без.
Возможность естественной убыли товара следует оговорить особо. Если этого не сделать -ответственность за естественную убыль товара до момента его передачи несет продавец, а после передачи – покупатель.

Качество товара определяется по соответствующим стандартам или представленным образцам. Однако действующие в России стандарты могут быть неизвестны иностранному партнеру, поэтому лучше ссылаться на международные стандарты. Кроме того, в одном и том же стандарте может предусматриваться несколько видов одного товара, следовательно, ссылку нужно делать не только на стандарт, но и на конкретный товар.

При определении качества товара по представленным образцам в контракте необходимо оговорить порядок отбора и сличения поставленного товара с образцом, а также срок хранения образцов.
В договор также следует включить пункт о гарантии качества, если этот вопрос для вас принципиален.

ПРОВЕРЬТЕ НАЗВАНИЕ ТОВАРА
Обратите внимание, что привычное для вас название товара может иметь другое значение в международной торговле или в той стране, откуда он поступит. Поэтому лучше указать несколько названий товара – на языке страны-покупателя и страны-продавца. Если сохраняется оригинальное наименование товара на языке одной из стран-партнеров, обязательно следует проверить его значение на языке другой страны-партнера.

ЗАФИКСИРУЙТЕ СРОКИ ПОСТАВКИ
Если в договоре вы указали срок поставки “июнь – июль – август”, то поставка может быть осуществлена в любом из перечисленных месяцев, но не в каждом из них. Чтобы избежать нежелательных последствий, укажите конкретный месяц начала поставки и ее периодичность, например “ежемесячно” или “равномерно”.

По некоторым контрактам срок поставки является существенным условием для покупателя. Например, если досрочная поставка может повлечь за собой расторжение контракта, это необходимо оговорить особо.
Понятие “немедленная поставка” иногда неправильно трактуется российской стороной. В международной практике срок немедленной поставки составляет 1-14 дней.

ВКЛЮЧИТЕ УСЛОВИЕ О ШТРАФАХ
Обратите внимание, что некоторые вопросы в законодательствах разных стран толкуются по-разному. Это относится ко многим правовым нормам, но принципиальное значение имеет при решении вопроса о санкциях за нарушение условий договора. Например, в англо-американской системе не допускается применение штрафных санкций. Допустим, в контракте указаны штрафные санкции за неисполнение обязательств. Если спор о нарушении обязательств будет рассматриваться в Стокгольме, штраф признают, если в Лондоне – нет. Следовательно, имея договорные отношения с англо-американскими партнерами, в контракте необходимо указывать не “штраф”, а “согласованный и заранее определенный убыток”.

КАК РАЗРЕШИТЬ СПОР?
Нередко отечественные предприниматели при подписании контрактов с зарубежными партнерами включают положение о рассмотрении споров в российском государственном арбитражном суде. В условиях, когда у контрагента, против которого вынесено решение государственного арбитражного суда нет имущества в России, возникает проблема исполнения указанного судебного решения.

Если решения, вынесенные в России в порядке международного коммерческого арбитража, невозможно обжаловать по существу в государственных судах и в силу Нью-Йоркской конвенции 1958 г. можно исполнить более, чем в 130 странах мира, то решения национальных судов одного государства по коммерческим спорам, при отсутствии соответствующего международного договора, как правило, неисполнимы на территории другого государства.

Выходом из такой сложной ситуации является разрешение возникшего спора в МКАС (Международный коммерческий арбитражный суд) при ТПП РФ. Четкое определение порядка рассмотрения споров приобретает особое значение именно при заключении и исполнении внешнеэкономических контрактов.

Для того, чтобы возможные споры из внешнеторговых контрактов разрешались в МКАС, целесообразно включить следующую оговорку в текст контракта при подготовке его к подписанию: «Все споры, разногласия и требования, возникающие из настоящего договора или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его регламентом».

Международным договором и национальным законодательством большинства государств предусмотрена обязанность государственного суда оставить без рассмотрения иск по спору, в отношении которого имеется третейское (арбитражное) соглашение.

Читайте также:  Как гражданину Казахстана открыть ИП в России

Договор с иностранным контрагентом: какую юрисдикцию и какой суд выбрать?

При заключении договора с иностранным контрагентом необходимо уделить особое внимание выбору применимого права и места разрешения споров. Многообразие вариантов порождает вопросы: право какой страны в наибольшей степени подходит для регулирования отношений сторон, какой суд сможет максимально эффективно защитить интересы российской стороны в случае возникновения спора и так ли необходимо в принципе включать эти положения в договор? Подробнее — в материале.

Еще на этапе обсуждения договора у сторон может возникнуть вопрос: насколько важным является согласование с контрагентом применимого права и места разрешения споров?

Если договор является трансграничным, условия о применимом праве и месте разрешения споров однозначно должны быть включены в договор и изложены четко, ясно и подробно.

Наличие в договоре соглашения о выборе применимого права и пророгационной или арбитражной оговорки всегда делает отношения сторон более понятными, предсказуемыми и способствует более быстрому разрешению возникающих разногласий.

Конечно, рассматриваемые в настоящей статье оговорки могут быть согласованы сторонами и впоследствии, уже после заключения договора. Но эффективность этих условий снизится: могут возникнуть риски признания договора или его части недействительным, некоторые условия договора могут противоречить императивным нормам избранного впоследствии права и т.п.

Описанные риски отсутствуют в ситуации, когда стороны сразу определяют применимое к их отношениям право, потому что условия будущего сотрудничества изначально разрабатываются на основании норм выбранного правопорядка.

Таким образом, первая рекомендация: при заключении договора с иностранным контрагентом всегда согласовывайте применимое право и место разрешения спора.

Право какой страны выбрать и какому органу доверить разрешение споров, рассмотрим далее.

Есть ли альтернатива английскому праву?

Общеизвестным фактом является то, что наиболее популярным правом, применяемым к регулированию коммерческих договоров как в России, так и в мире, является английское право.

Этому есть несколько причин, вот основные:

всеобъемлющая прецедентная система, разрабатываемая на протяжении веков и имеющая решения по большому кругу вопросов договорного права;

гибкость английской правовой системы, которая позволяет принимать решения с учетом всех фактических обстоятельств конкретного спора.

Указанные особенности присущи и другим правопорядкам англо-саксонской системы права.

Однако не меньше достоинств имеет и немецкое право, которое представляет континентальную систему права. К ним можно отнести:

предсказуемость правового регулирования, которая обеспечивается наличием кодифицированных источников права (основной кодекс — Германское гражданское уложение);

сочетание императивных норм и принципа свободы договора позволяет обеспечить прозрачность правового регулирования, при этом у сторон остаются достаточно широкие возможности для отступления от положений законодательства.

Но главное достоинство и преимущество немецкого права для российских компаний — близость к нему российского права, которое имеет схожие подходы к правовому регулированию большинства правоотношений и в своем развитии ориентируется преимущественно на эту правовую систему.

Часто, когда необходимо выбрать право для регулирования отношений сторон по договору, речь идет о выборе правовой семьи — англо-саксонской или континентальной. Но нужно учитывать тенденцию к глобализации, которая имеет место и в праве.

Сегодня различия между правовыми семьями постепенно становятся все менее и менее заметными, современные правопорядки стремятся соединить в себе достоинства обеих систем права. В дальнейшем этот процесс, несомненно, будет становиться только интенсивнее.

Для определения наиболее подходящего права необходимо в первую очередь проанализировать следующие два аспекта.

Аспект первый: правовое регулирование конкретных отношений/конкретного договора правом той или иной страны

Имеются ли пробелы в регулировании тех моментов, которые являются существенными для сторон с учетом их взаимоотношений и целей договора? Все ли императивные нормы подходят для регулирования договора или есть нормы, которые не соответствуют целям сторон, и стороны не могут или не готовы их исполнять? Насколько выбранное право защищает интересы российской компании как стороны в договоре?

Здесь стоит отметить, что многие правопорядки, в том числе и российское право, позволяют подчинить отдельные части договора праву различных стран (п. 4 ст. 1210 ГК РФ). Однако этот прием оправдан только применительно к смешанным договорам, где различному праву можно подчинить различные части, относящиеся к обособленным отношениям сторон (например, вопросы перехода права собственности в договоре лизинга).

Аспект второй: удобство разрешения потенциальных споров с применением выбранного права

Насколько распространенным является применение выбранного права? В какой стране и на каком языке будут разрешаться споры? Какую национальность имеют стороны договора?

Какие затраты с учетом места и языка разрешения споров понесет сторона, выбрав то или иное право (затраты на представителей, компетентных в рассмотрении споров с применением выбранного права; затраты на переводы и необходимость несения таких затрат и т.п.)?

С какой страной наиболее тесно связан договор? Нормы этой страны неизбежно будут применяться к отношениям сторон в определенных случаях (например, российские ГОСТы, СНиПы при разрешении споров о качестве работ или услуг, выполняемых на территории Российской Федерации). Более того, в п. 5 ст. 1210 ГК РФ прямо указано, что, если в момент выбора применимого права все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства связаны только с одной страной, выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм той страны, с которой связаны все эти обстоятельства.

Оценив в совокупности все аспекты и значимость каждого из них в конкретной ситуации, необходимо включить в договор соглашение о выбранном праве и изложить его максимально четко и недвусмысленно.

Остановимся на отдельных, наиболее важных моментах, на которые необходимо обратить внимание при формулировании такого условия.

  • Если в стране существует несколько отдельных правовых систем, в договоре следует выбрать конкретную систему. Например, право определенного штата в США.

При этом обратить внимание на правильность формулировки: если стороны хотят подчинить договор английскому праву, то условие должно содержать указание именно на «английское право» (English law) или «право Англии и Уэльса», а не «право Великобритании» или «право Соединенного Королевства».

  • Следует понимать различия формулировок «право РФ» и «законодательство РФ». В первом случае применению подлежит вся правовая система Российской Федерации, включая международные соглашения. Во втором случае применяются исключительно внутренние правовые акты РФ. С учетом некоторых особенностей и отличий данное правило может быть актуальным и для иных юрисдикций.
  • Отдельно в договор включается условие о применении сводов общепризнанных принципов и правил (например, Принципы УНИДРУА, ИНКОТЕРМС) и типовых условий договоров, разработанных международными организациями (например, ФИДИК).

Таким образом, вторая рекомендация: применимое право необходимо выбирать на основе анализа двух аспектов — (1) защищает ли правовое регулирование выбранного правопорядка ваши интересы; (2) какие затраты (ресурсов, времени, денежных средств) подразумевает выбор того или иного права и как они соотносятся с вашими целями, ожиданиями и возможностями.

Государственный суд или арбитраж?

Как видно из приведенного выше алгоритма, выбор применимого права связан с выбором места разрешения споров по договору.

Первый выбор, который необходимо сделать, определяя место разрешения спора, — государственный суд или международный коммерческий арбитраж?

Для трансграничных договоров наиболее удобным местом разрешения споров является международный коммерческий арбитраж.

Среди его достоинств можно выделить:

возможность выбора арбитров;

окончательность принимаемого решения и ограниченное количество оснований для его отмены;

возможность выбора процедуры и языка разбирательства;

более быстрое рассмотрение споров по сравнению с государственными судами;

наличие единообразных правил признания и приведения в исполнение арбитражных решений в других государствах, а также другие преимущества.

Основным недостатком международных коммерческих арбитражей, как правило, является высокая стоимость расходов на арбитражное разбирательство.

Поэтому, если договор является простым или типичным для сторон, его цена невысока и потенциальные издержки на рассмотрение спора в международном коммерческом арбитраже сравнимы или даже превышают стоимость договора, более подходящим вариантом является передача споров на рассмотрение государственного суда. В этом случае в текст договора необходимо включить соглашение о передаче рассмотрения споров из договора определенному суду (например, Арбитражному суду города Москвы) либо компетентному суду определенной страны (например, компетентному государственному суду Австрийской Республики).

Судебные органы какой страны выбрать для разрешения споров, зависит от национальности сторон договора, применимого права, языка договора и других факторов. Важным аспектом также является быстрота рассмотрения споров государственными судами и их эффективность. Несмотря на то что российские суды часто упрекают в нарушении разумных сроков судопроизводства, в большей степени это относится все же к системе судов общей юрисдикции. По сравнению даже с некоторыми европейскими странами (например, Италия, Латвия), судопроизводство в России осуществляется в приемлемые с учетом сложности спора сроки, которые иногда даже сопоставимы со сроками рассмотрения споров в международных коммерческих арбитражах. Поэтому при выборе государственного суда стоит внимательно изучить альтернативы российскому суду, поскольку судебная система России во многих случаях является достойным соперником.

Также при выборе страны, суды которой будут компетентны рассматривать споры из договора, необходимо учитывать наличие с этой страной соглашения о взаимном признании решений государственных судов и положительной судебной практики по этому вопросу.

Какой арбитраж выбрать?

При выборе для разрешения споров международного коммерческого арбитража необходимость учитывать наличие между государствами договоренностей практически отсутствует, поскольку в 1958 г. в Нью-Йорке была принята Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, участниками которой на настоящий момент являются 157 государств, в том числе и РФ.

Если вы остановились на международном коммерческом арбитраже как месте разрешения споров, пришло время сделать следующий выбор:

институциональный арбитраж (постоянно существующие арбитражные центры) или

арбитраж ad hoc (создаваемый для разрешения конкретного спора).

Главное преимущество арбитража ad hoc состоит в возможности «приспособить» арбитраж к нюансам конкретного спора, а кроме того, стороны не связаны регламентом, положением о расходах и иными документами институционального арбитража. Тем не менее арбитраж ad hoc не получил такого широкого распространения, как институциональный, который зачастую отвечает всем требованиям сторон к процедуре разрешения споров.

Собственный институциональный арбитраж есть практически в каждой стране, большинство из них преимущественно рассматривают споры с участием компаний из своей страны, однако выделяется несколько арбитражных институтов, у которых география споров значительно шире. Это такие общепризнанные мировые арбитражные институты, как Лондонский международный арбитражный суд (LCIA), Арбитражный институт Торговой палаты Стокгольма (SCC Institute), Международный арбитражный суд Международной торговой палаты (ICC).

Рассмотрим их немного подробнее.

LCIA (Лондон)

Традиционно на разрешение этого международного коммерческого арбитража передаются наиболее дорогие и сложные споры (например, из инвестиционных контрактов с участием государства или государственных корпораций). Популярность этой институции также во многом связана с популярностью английского права в регулировании договорных отношений. Процедура рассмотрения споров в LCIA основана на активном взаимодействии арбитров и сторон спора, при этом приоритетом для арбитров являются равенство сторон и справедливость.

SCC (Стокгольм)

Стокгольмский арбитраж является наиболее популярным арбитражем среди российских компаний. Связано это с соглашением, заключенным в 1970 г. между СССР и США («Факультативная арбитражная оговорка 1977 г.»), по которому все споры между организациями из этих стран передавались на разрешение в этот институт. SCC не утратил своих лидирующих позиций для российских компаний и в настоящее время. Процедура рассмотрения споров так же прозрачна, как и в Лондоне, однако чуть менее дорогостоящая, что, несомненно, является преимуществом. Данный институт имеет репутацию справедливого и беспристрастного суда и является вторым мире арбитражем по количеству разрешаемых споров между инвесторами и государствами.

ICC (Париж)

Также является одним из лидирующих форумов в мире по разрешению споров и за 90 лет своего существования завоевал авторитет как беспристрастный, справедливый и добросовестный арбитражный институт. Имеет региональные центры в Гонгконге, Сингапуре и Нью-Йорке. Наибольшую популярность имеет при разрешении споров с участием европейских компаний. Этот институт с момента создания был ориентирован на разрешение именно международных споров, в котором стороны принадлежат к разным национальностям и имеют не только правовые, но и культурные особенности.

Также для разрешения споров с контрагентами из определенных регионов или по иным причинам можно выбрать чуть менее известные, но не менее эффективные арбитражные институты, которые можно выделить по регионам:

американо-австралийские — Американская арбитражная ассоциация (ААА); Австралийский центр международного коммерческого арбитража (ACICA). Затраты на арбитражное разбирательство в Америке и Австралии будут весьма высоки. Но если по каким-либо причинам необходимо избрать арбитраж в этих странах (например, головная организация находится в США, Австралии или странах Южной Америки), то в первую очередь стоит рассмотреть указанные институты;

европейские — Германский арбитражный институт (DIS); Торгово-промышленная палата в Женеве (CCIG); Торговая палата в Цюрихе (ZNK); Международный арбитражный суд Федеральной палаты экономики Австрии (WKO); Бельгийский центр примирения и арбитража (CEPANI); Нидерландский арбитражный институт (NAI) и др. Перечисленные центры арбитража могут быть выбраны для разрешения споров с европейскими компаниями;

азиатские — Китайская международная экономическая и торговая арбитражная комиссия (CIETAC); Японская коммерческая арбитражная ассоциация (JCAA); Центр международного арбитража в Гонгконге (HKIAC); Сингапурский центр международного арбитража (SIAC). Могут быть привлекательны для российских компаний, расположенных в Сибири и на Дальнем Востоке;

стран СНГ — МКАС при ТПП РФ; МКАС при ТПП Украины. Как правило, на разрешение этих арбитражей передаются споры между контрагентами из стран СНГ.

Для российских компаний наиболее удобным центром арбитража является МКАС при ТПП РФ. Возможность назначить для рассмотрения спора любого арбитра (в том числе тех, кто участвует в рассмотрении споров в SCС и LCIA), а также новый Регламент позволяют эффективно разрешать в Москве даже сложные и дорогостоящие споры, которые раньше, несомненно, передавались на арбитраж в другие центры.

Также стоит выделить специализированные центры арбитража, которые ориентированы на рассмотрение определенных категорий споров. Например, арбитраж под эгидой Международной ассоциации торговли зерновыми и кормовыми товарами (ГАФТА); арбитраж при Федерации ассоциации торговли масличными культурами, семенами и жирами (ФОСФА); Арбитражный суд при Лондонской бирже металлов (LME); Международный суд по урегулированию инвестиционный споров (ICSID); Арбитражная палата зерновой биржи, Аргентина (La Camara Arbitral de la Bolsa de Cereales); Арбитражный суд Бременской хлопковой биржи; Спортивный арбитражный суд (CAS) (по спорам из договоров в сфере спорта: спонсорство, реклама и др.) и др.

Процедура рассмотрения споров в специализированных арбитражах, как правило, имеет свои особенности. Например, процедура ФОСФА предусматривает возможность апелляционного обжалования арбитражных решений; арбитром ГАФТА может быть только член ГАФТА, внесенный в список арбитров, не являющийся участником компании или фирмы, которая выступает стороной разбирательства.

При этом, несомненно, специализированные арбитражи имеют преимущество перед общими арбитражными центрами, поскольку обладают значительным опытом в рассмотрении конкретных категорий споров, расходы на них значительно ниже расходов на обычный арбитраж. Кроме того, если договор составлен на основе типовых условий, разработанных соответствующими организациями, то специализированный арбитраж становится самым эффективным средством разрешения споров при сравнительно невысоких затратах.

На основании изложенного можно заключить, что наиболее удобный способ разрешения споров из трансграничных договоров — международный коммерческий арбитраж (институциональный или ad hoc). Однако для недорогих и несложных договоров оптимальным решением может стать выбор государственного суда какой-либо страны.

Заключение контракта с иностранной фирмой

Извлечение прибыли иностранными компаниями на территории России или приобретение российской компанией у иностранных фирм товаров, работ, услуг налагает определенные обязательства, связанные с исполнением международных соглашений и российского законодательства.

При подготовке контрактов учитываются такие понятия, как налогообложение в отношении доходов от источников в Российской Федерации, налоговый резидент Российской Федерации, удержание соответствующего налога в отношении выплачиваемых доходов, иностранное лицо – они приведены в статье 7 Налогового кодекса РФ. Определяется приоритет применения международных соглашений по вопросам налогообложения применительно к налоговому законодательству России (к слову сказать, у России 83 таких соглашения).

Читайте также:  Гранты для переселенцев в 2020 году

Действующие международные соглашения регламентируют, как правило, применение льготных налоговых режимов, однако основная их часть содержит положения о налогах на доходы, налогах на имущество. Уплата косвенных налогов, в том числе НДС, как правило, осуществляется в рамках действующего российского законодательства.

При подготовке к заключению контракта у иностранной компании для целей налогообложения выясняется наличие на территории России постоянных представительств. В том случае, когда у иностранной организации на территории России отсутствует постоянное представительство, а доход от источников в России подпадает в список статьи 309 Налогового кодекса РФ, то российская компания становится налоговым агентом по налогу на прибыль и по НДС. До даты выплаты дохода у иностранной компании должно быть истребовано официальное подтверждение о постоянном месте нахождения на территории того или иного государства, выданное компетентным органом. Следует отметить, что определенная форма такого подтверждения законодательно не установлена. Чаще всего таким подтверждением является справка, выданная по форме, установленной внутренним законодательством иностранного государства. Документ должен содержать подпись, печать должностного лица, компетентного органа, апостиль, период, на который подтверждается постоянное местопребывание организации. Налоговому агенту предоставляется одно подтверждение постоянного местонахождения иностранной организации за каждый календарный год выплаты доходов.

Если доходы, получаемые иностранной организацией, будут связаны с деятельностью его постоянного представительства, необходимо получить нотариально заверенную копию свидетельства о постановке получателя дохода иностранной организации, имеющего на территории России постоянное представительство, на учет в налоговых органах Российской Федерации. Оформить копию необходимо не ранее чем в предшествующем налоговом периоде (подпункт 1 пункта 2 статьи 310 Налогового кодекса РФ), а также упомянуть об этом факте в договоре. Термин «постоянное представительство» приводится в статье 306 Налогового кодекса РФ, а также в международных соглашениях.

Обязательным и важным условием является внесение в договор с иностранной организацией положений о порядке исполнения российской стороной обязанностей налогового агента. В отличие от НДС, который может быть возмещен независимо от того, за счет чьих средств он был перечислен в бюджет, уплата налога на прибыль имеет более сложную структуру. Если в договоре с иностранной организацией не предусмотрено удержание налога на прибыль и российская сторона заплатит его в бюджет за счет своих средств, то компания уже не сможет учесть эту сумму в качестве расходов по налогу на прибыль при расчете собственной налогооблагаемой прибыли. Такая же ситуация обстоит с налогом на доходы иностранной организации. Таким образом, налоговый агент обязан предоставлять информацию о суммах, выплаченных иностранной организации, и удержанных налогов по установленной форме в налоговые органы и нести за это соответствующую ответственность. С учетом этого особую форму приобретут условия контракта, заключаемого с иностранной фирмой, связанные с документооборотом ценой договора, порядком исчисления и уплаты налогов, сроками и порядком предоставления соответствующих документов, применением положений международных соглашений, местом реализации товаров, работ, услуг и т. п.

К примеру, в практике арбитражных судов возникают вопросы об освобождении от уплаты налогов с юридических лиц. По материалам дела финская строительная фирма, производила подрядные работы на территории Российской Федерации без создания своего представительства. Однако на территории России у нее длительное время функционировал объект, переданный под застройку. Представители данной организации обратились в арбитражный суд с иском об устранении двойного налогообложения, ссылаясь на Соглашение от 6 октября 1987 г. между Правительством СССР и Правительством Финляндской Республики. Согласно этому соглашению, резидент и постоянное представительство уплачивают все налоги по месту, определенному договором (например, место регистрации юридического лица). В том случае, если иностранная организация работает в государстве пребывания без образования постоянного представительства, выплата налогов производится по месту получения доходов, если работы ведутся свыше определенного срока. При рассмотрении дела судом было установлено, что объект, на котором иностранная организация производила строительные работы, действовал более срока, установленного международным соглашением, в связи с чем фирма была обязана уплачивать налоги в соответствии с действующим российским законодательством.

Немало трудностей вызывает определение места реализации товаров или услуг. По общему правилу место реализации определяется «по продавцу». Но есть ряд исключений, когда место реализации работы (услуги) определяется «по покупателю». Они перечислены в подпункте 4 пункта 1 статьи 148 Налогового кодекса РФ.

Налоговым законодательством предусмотрена ответственность налогового агента за неудержание или несвоевременное удержание соответствующих выплат в бюджет. При этом согласно пункту 5 статьи 108 Налогового кодекса РФ привлечение налогового агента к ответственности за совершение налогового правонарушения не освобождает его от обязанности перечислить причитающиеся суммы налога и пени. Недоимка и пеня в соответствии со статьей 46 Налогового кодекса РФ взыскиваются с налогового агента в бесспорном порядке, а штраф в судебном порядке, предусмотренном статьей 104 Налогового кодекса РФ. Кроме того, за неисполнение обязанностей налогового агента предусмотрена уголовная ответственность ст. 199.1. Уголовного кодекса РФ.

Подводя итог, следует отметить, что взаимодействие с иностранными компаниями налагает определенную ответственность на организации, действующие в юрисдикции российского налогового законодательства, и непрофессиональная подготовка контракта с иностранной фирмой может повлечь самую серьезную ответственность для субъектов коммерческой деятельности.

Коммерческая деятельность нередко предполагает взаимодействие с контрагентами, находящимися за пределами Российской Федерации. Такое взаимодействие может включать в себя приобретение товаров, работ, услуг, аренду недвижимости, дивиденды, авторские вознаграждения и прочее.

Договор с иностранным контрагентом: особенности исчисления и уплаты налога на прибыль

Как показывает практика, количество договоров, заключаемых между российскими и зарубежными организациями, постоянно растет. Часто иностранная компания является продавцом товаров, работ, услуг. Такие договоры имеют целый ряд особенностей. Налоговые последствия договоров также отличаются от стандартных налоговых последствий. В рамках настоящей статьи мы рассмотрим, в чем состоят такие особенности и какие риски за ними могут скрываться.

Сегодня, в первой части публикации, мы остановимся на том, какие претензии чаще всего предъявляют налоговики к российским компаниям в отношениях “российская компания-покупатель — иностранная компания-поставщик” в части уплаты налога на прибыль российской и иностранной компании и в каких случаях российская компания обязана выступить в качестве налогового агента и заплатить налог за своего контрагента. Отмечу, что в настоящей статье мы не будем касаться ситуации, когда договор заключается между иностранной материнской и российской дочерней компаниями. Однако если читателей заинтересует этот вопрос, с удовольствием вернусь к нему в следующих публикациях, чтобы рассмотреть концепцию снятия корпоративной вуали, дело «Орифлэйм» и прочие интересные моменты.

Налог на прибыль для российской компании, покупателя товаров, работ, услуг

В силу положений п. 1 ст. 252 НК РФ налогоплательщик (покупатель) уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов. Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Уменьшение полученных налогоплательщиком доходов на сумму произведенных расходов представляет собой уменьшение налоговой базы, которое рассматривается Высшим арбитражным судом РФ в качестве налоговой выгоды. В силу п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Налоговая выгода может быть признана налоговым органом необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Налоговая выгода также может быть признана необоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. Таким образом, обоснованность или экономическая оправданность понесенных налогоплательщиком затрат означает, прежде всего, их реальность.

Соответственно, реализация товаров, работ, и особенно услуги, описываемые в анализируемых договорах, должны быть реальны. Как показывает анализ судебной практики, именно претензия относительно реальности услуг является одной из наиболее частых претензий налоговых органов, предъявляемых налогоплательщикам в России. Анализируя реальность описываемых в документах налогоплательщика услуг, налоговые органы проверяют возможность оказать эти услуги у контрагента.

Налог на прибыль для иностранной компании

Для того, чтобы понять, как будет уплачиваться налог на прибыль иностранной организацией-продавцом в случае реализации ей товаров, работ или услуг российской компании, необходимо понять, имеются ли у продавца постоянные представительства на территории РФ.

В соответствии с п. 2 ст. 306 НК РФ под постоянным представительством иностранной организации в Российской Федерации понимается филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этой организации (далее в настоящей главе – отделение), через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации, связанную с:

  • пользованием недрами и (или) использованием других природных ресурсов;
  • проведением предусмотренных контрактами работ по строительству, установке, монтажу, сборке, наладке, обслуживанию и эксплуатации оборудования, в том числе игровых автоматов;
  • продажей товаров с расположенных на территории Российской Федерации и принадлежащих этой организации или арендуемых ею складов;
  • осуществлением иных работ, оказанием услуг, ведением иной деятельности, за исключением подготовительной и вспомогательной деятельности.

Иностранная компания имеет представительство в РФ. Если такое представительство у иностранной компании на территории РФ имеется, а доходы по рассматриваемому договору будут связаны с его деятельностью, то в отношении доходов от такой деятельности иностранное юридическое лицо признается налогоплательщиком и самостоятельно исчисляет российские налоги. В этом случае исчисление и уплата налога на прибыль постоянным представительством иностранной организации будет осуществляться с учетом положений ст. 307 НК РФ.

Чтобы у российской организации в такой ситуации не возникло проблем (ибо налоговый орган может заинтересоваться, почему она не выполняла обязанностей налогового агента), ей необходимо получить у своего продавца следующее:

  1. Подтверждение того, что выплачиваемый иностранной компании доход относится к ее постоянному представительству в Российской Федерации;
  2. Нотариально заверенную копия свидетельства о постановке получателя дохода на учет в налоговых органах, оформленная не ранее чем в предшествующем налоговом периоде.

Стоит отметить, что Налоговый кодекс не устанавливает обязательной формы документов, подтверждающих постоянное местопребывание зарубежного партнера в иностранном государстве. Чаще всего такими документами являются справка, составленная по форме, установленной внутренним законодательством иностранного государства, или справка, написанная в произвольной форме. На ней проставляют печать (штамп) компетентного (или уполномоченного им) органа иностранного государства и подпись уполномоченного должностного лица этого органа. Обычно им является Министерство финансов соответствующего государства.

В выдаваемом документе должен быть указан конкретный период, в отношении которого подтверждается постоянное местопребывание компании (например, календарный год). Этот период должен соответствовать тому, за который причитаются выплачиваемые иностранной организации доходы. Налоговому агенту представляется одно подтверждение постоянного местонахождения иностранной организации за каждый календарный год выплаты доходов. Кроме того, на данном документе должен быть проставлен апостиль. Датой представления Подтверждения считается дата, указанная в нем при выдаче уполномоченными органами (письмо Минфина РФ от 21.07.2009 № 03-08-05).

Уместно упомянуть о необходимости таких документов и заверений непосредственно в договоре купли-продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг.

Постоянное представительство у иностранной компании отсутствует. Если же постоянное представительство у иностранного контрагента отсутствует, то п. 2 ст. 309 НК РФ предусматривает, что доходы, полученные иностранной организацией от продажи товаров, иного имущества, кроме указанного в пп. 5 и 6 п. 1 ст. 309 НК РФ (доходы от реализации акций (долей) организаций, более 50 процентов активов которых прямо или косвенно состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, а также финансовых инструментов, производных от таких акций (долей), за исключением акций; доходы от реализации недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации), а также имущественных прав, осуществления работ, оказания услуг на территории Российской Федерации, не приводящие к образованию постоянного представительства в Российской Федерации в соответствии со ст. 306 НК РФ, обложению налогом у источника выплаты не подлежат. Пункт 1 ст. 309 НК РФ содержит закрытый перечень видов доходов, которые относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом в России. К ним относятся:

  1. дивиденды, выплачиваемые иностранной организации – акционеру (участнику) российских организаций;
  2. доходы, получаемые в результате распределения в пользу иностранных организаций прибыли или имущества организаций, иных лиц или их объединений, в том числе при их ликвидации;
  3. процентный доход от следующих долговых обязательств любого вида, включая облигации с правом на участие в прибылях и конвертируемые облигации: государственные и муниципальные эмиссионные ценные бумаги, условиями выпуска и обращения которых предусмотрено получение доходов в виде процентов; иные долговые обязательства российских организаций,
  4. доходы от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности;
  5. доходы от реализации акций (долей) организаций, более 50 процентов активов которых прямо или косвенно состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, а также финансовых инструментов, производных от таких акций (долей), за исключением акций, признаваемых обращающимися на организованном рынке ценных бумаг;
  6. доходы от реализации недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации;
  7. доходы от сдачи в аренду или субаренду имущества, используемого на территории Российской Федерации, в том числе доходы от лизинговых операций, доходы от предоставления в аренду или субаренду морских и воздушных судов и (или) транспортных средств, а также контейнеров, используемых в международных перевозках. При этом доход от лизинговых операций, связанных с приобретением и использованием предмета лизинга лизингополучателем, рассчитывается исходя из всей суммы лизингового платежа за
  8. доходы от международных перевозок (в том числе демереджи и прочие платежи, возникающие при перевозках);
  9. штрафы и пени за нарушение российскими лицами, государственными органами и (или) исполнительными органами местного самоуправления договорных обязательств;
  10. доходы от реализации (в том числе погашения) инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов, относящихся к категориям рентных фондов или фондов недвижимости;
  11. иные аналогичные доходы.

В случае, если доходы, получаемые иностранной организацией, попадают в этот список, российская организация будет обязана выступить в качестве налогового агента, который исчислит, удержит и уплатит в бюджет налог на доход от источника в Российской Федерации. Налоговая ставка будет зависеть от вида соответствующего дохода (например, налог на доходы от сдачи в аренду/субаренду имущества будет исчисляться по ставке 10 процентов в соответствии с положениями п. 1 ст. 310 и пп. 2 п. 1 ст. 284 НК РФ.

Во второй части статьи, которая будет опубликована немного позже, расскажу об особенностях оплаты и исчисления НДС при отношениях с иностранным контрагентом.

Ссылка на основную публикацию